场外交易市场律师业务指引
2012年10月16日
来源：
场外交易市场律师业务指引
一、尽调阶段
1
．企业的历史沿革
企业的历史沿革就是企业自设立起至今所发生过的延续和变更。
主要关注：企业的发起人情况、出资情况；历次股东变化、股权变更情况；经营范围、注册资本、法定代表人等登记事项的变更情况等内容。
主要审查：实物出资是否经过了评估、出资是否到位、历次变更是否连贯等事项。
注意的问题
：在对企业历史沿革进行梳理的过程中，面对的主要是企业的工商档案，由于打印或者其他原因，可能会出现字迹模糊不清，内容缺失，这时要在尽调报告中详细阐述、标注清楚，便于以后向企业询问缺失原因，对于档案中存在的问题要如实披露，这样可以帮助企业尽早发现问题，解决问题，也是尽调根本目的之所在。
2
．企业的独立性
主要调查问题
：
(1)
公司资产是否独立完整；
(2)
公司属于生产经营企业，是否有独立完整的供应、生产、销售系统；
(3)
公司人员是否独立；
(4)
公司机构是否独立；
(5)
公司财务是否独立。
注意的问题
：这部分主要内容是对企业的主体资格进行核实，包括企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证等，还需要通过与企业高层管理者、中层管理者等人员的访谈了解，需要对企业生产车间的实地考察才对企业独立性有所了解。有些企业在访谈中同一问题所得出的答案有所不同，要注意。
3
．企业的业务
主要审查：
（
1
）是否存在在中国大陆以外经营的情况；（
2
）主营业务情况的书面说明；（
3
）自设立以来的经营业务是否变更过；（
4
）相关业务主管部门颁发的公司从事主营业务和其他业务的有关审批文件或许可证、资质等文件；（
5
）企业的业务流程图。
4
．企业资产权属状况
企业的资产主要包括有形资产和无形资产两个方面
（
1
）就有形资产来讲，主要是土地、房产、车辆、机器设备等及这些资产目前的状况：是否设定抵押、质押以及其他权利瑕疵。
（
2
）就无形资产来讲，主要是商标和专利，这里有一个问题就是要对这两项是否已经完全办理了手续进行核查，有些商标或者专利还在申请阶段，还没有成为企业的资产。
5
．关联交易及同业竞争
主要调查问题
：
(1)
企业的关联方情况；
(2)
企业的关联交易情况；
(3)
企业与关联方的同业竞争情况；（
4
）企业的控股股东或实际控制人是否从事与企业相同的业务。
注意的问题
：该部分是天交所审查的重点部分之一。在尽调阶段，企业负责人为了减少工作量或出于其他原因的考虑在进行访谈时会可以隐瞒关联企业的情况，这是一方面需要律师在与企业管理者进行访谈时打消其顾虑，让其将与企业有关的情况全部说出，并配合律师调出关联企业工商档案；另一方面，可以在与企业行政或财务人员沟通的过程中，通过间接的方式了解企业的关联方。披露关联交易和同业竞争的原则是关联交易可以有但要规范，同业竞争不能有。
6
．企业的重大债权债务
主要调查问题：
(1)
将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的情况；
(2)
企业与各关联方的债权债务情况；
(3)
企业与各关联方的相互担保情况；
(4)
企业的其他应收、应付情况；
(5)
企业其他债权债务；
(6)
企业涉及的争议情况及对该等争议的解决情况。
注意的问题：
该部分主要是从企业获取往来合同（采购合同与销售合同）以及该企业的贷款合同等。对合同内容要仔细审查，详细说明。这里最好与会计师进行沟通，询问企业目前财务状况，以及债权债务对企业的影响。
7
．股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作
主要调查问题：
(1)
企业组织机构情况；
(2)
企业的股东大会、董事会、监事会议事规则的内容；
(3)
企业历次股东大会、董事会、监事会的情况。
注意的问题：
一般来讲有限公司的组织结构都比较简单，按照公司法的最低要求进行设置，只能说机构存在，不能谈及完善和健全，这是应当向管理者提出健全的要求并告知其组织结构。
8
．环境保护和产品质量、技术等标准
主要调查问题：
（
1
）有权部门对企业生产经营和拟投资项目符合有关环境保护的要求出具的批准或者备案文件；（
2
）企业主要产品和服务的质量控制标准或质量认证证书等文件。
9
．
企业是否涉诉
主要调查问题：
企业涉及的诉讼、仲裁或行政处罚的情况
注意的问题：
该部分涉诉情况主要查询最高人民法院网站被执行人情况，查看企业是否正在或者曾经涉诉，诉讼程序是否完结，涉诉案件对企业正常运营及资产情况有无影响；同时查询人民法院报网站的公告查询，看企业是否因涉诉正在被公告。
二、股改阶段
该阶段的主要任务是帮助企业进行改制，从有限公司变更为股份有限公司，这一过程中最重要的是召开有限责任公司股改股东会和创立大会的通知时间一定要符合公司法的规定，同时召开会议的文件要仔细核查。这个过程中会遇到各地工商部门对文件内容的要求不同，应及时与工商部门沟通，帮助企业顺利改制。
三、私募阶段
这一阶段的主要任务是为企业在挂牌前募集资金，律师的主要工作包括制作会议文件，同样注意会议通知及召开时间；帮助企业与投资人签署私募文件，同时完成企业注册资本及其他等级事项的变更。除认真仔细外，基本没有注意事项。
四、律师工作报告撰写阶段
本阶段是整个项目的关键和最后阶段，该阶段的主要工作是撰写律师工作报告和法律意见书，对于律师工作报告，需要注意以下几点：
1.
律师工作报告的制作要忠于企业的基本情况和事实，简单来说就是有什么写什么，不能遗漏，对企业情况的描述要用词准确，细致入微；
2.
律师工作报告内容繁杂，一般情况下是用一版成型的报告对其进行修改，这时会出现报告中有其他不相关内容出现，因此要严格审核，这是工作态度问题。
3.
工作报告中应尽量避免出现过多表格，除财务数据外其他都应当以文字形式进行表述。
本阶段的工作还包括协助企业开具政府证明函、签署董监高及企业承诺函等函件。