信托的法律基础及其实务运用—周小明
2012年10月16日
来源：
信托的法律基础及其实务运用
周小明
一、信托的法律含义及其创新价值
（一）信托的法定含义
信托的定义（信托法第二条）
结论：围绕信托财产的转移和管理而形成的委托人、受益人和受益人之间的权利、义务关系。
典型的信托实例：安排亲属利益的本金与收益分离信托
（二）信托的制度特点及其实务价值
1、所有权与利益相分离
● 内容
● 实务价值：免责性
● 实例：保护信托
2、信托利益的契约性
● 内容
● 实务价值：灵活性
● 实例：分层信托和自由裁量信托
3、信托财产独立性
● 内容
● 实务价值：安全性
● 实例：证券化信托和年金信托
4、信托管理连续性
● 内容
● 实务价值：长期性
● 实例：长期财产规划和隔代信托
结论：信托的灵活性使其利用与人类的想象力一样没有限制
（三）信托的制度价值及其历史演变
1、独特的财产转移制度：与赠与、继承、买卖的区别
2、独特的财产受理制度：与代理、有限合伙、投资公司的区别
3、信托的现代发展动向
（1）信托的积极化
（2）信托的大众化
（3）信托的营业化
（4）信托的金融化
附：中国信托立法的背景
二、信托业的法律调整与实践
（一）实务上信托业的类型
1、信托综合店：信托公司
（1）信托公司经营定位的历史演变
（2）综合店的法律地位
2、信托专营店
（1）基金管理公司：证券投资基金和专户理财
（2）商业银行：证券投资基金的托管人和养老金信托的受托人及人民币理财计划管理人
（3）证券公司：集合资产受理计划管理人
（4）其他机构
（二）信托公司的法规调整：“新政”与“旧规”比较
1、机构管理方面
（1）机构名称：从“信托投资公司”到“信托公司”
（2）分类资本管理
● 被动类公司：1亿元
● 主动类公司：3亿元
● 证券化业务：5亿元
● 保险资金受托业务：12亿元
问题与困惑：资本金的作用
（3）净资本管理
（4）分支机构：从“禁止”到“放开”
2、固有业务方面
（1）资金运用方式：贷款、同业拆放 、投资。对投资的特别限制：
● 金融类公司股权投资
● 金融产品投资
● 自用固定资产投资
● 实业投资
问题与困惑：私人股权投资的理解
（2）负债与担保
● 不得负债：公允许同业拆入，比例从原净资产的100%下调为20%；
● 对外担保：从原净资产的100%下调为20%。
（3）关联交易
“旧规”允许关联交易，“新政”只允许正向关联交易，禁止逆向
关联交易：
●
向关联方融出资金
●
为关联方提供担保
●
本公司股权质押融资
3
、信托业务方面：集合信托计划
（1）投资者合格化：合格投资者
● 当然的合格投资者
● 有条件的合格投资者
● 合格自然人的人数限制：原始投资与后续转让
（2）交易结构基金化
● 自益信托
● 信托单位
● 强制保管
● 受益人大会
● 投资策略
（3）信托财产管理严格化
● 运用投资化：贷款之限制（30%）
● 关联交易禁止
（4）监管自由化
● 异地推介
● 产品报告
（三）实务上信托业务的典型类型
1
、基础设施贷款信托
2
、房地产信托
● 房地产贷款信托
● 房地产投资信托
● 房地产结构融资信托
3
、证券投资信托
● 投资型证券信托
● 融资型证券信托
4
、银信合作信托
● 不良资产处置信托
● 信贷资产证券化信托
● 人民币理财计划挂钩信托
5
、私人股权投资信托
总结：问题与展望
（四）信托公司经营中的主要问题
1
、定位问题
● 业务二次定位
● 机构战略定位
2
、配套制度建设问题
● 信托登记制度
● 信托财产过户制度
● 信托税收制度
3
、监管导向与协调问题
● 监管定位
● 监管协调：公平竞争与投资者保护
三、信托的设立及其法律问题
信托生效四要件：
● 信托当事人
● 信托财产
● 信托行为
● 信托目的
（一）信托当事人
1
、委托人：具有民事行为能力的自然人和法人
● 委托人代表权问题：理财计划挂钩信托产品
2
、受托人：
● 营业受托人的特殊性
● 宣言信托问题
3
、受益人
● 受益人的确定性
● 目的信托
● 公益信托
（二）信托财产
1
、信托财产的合法性
2
、信托财产的确定性
3
、信托财产的权利性
实例：
● 股权受益权信托问题
● 经营权信托问题
● 表决权信托问题
（三）信托行为
1
、信托的意思表示
● 合同信托
● 遗嘱信托
● 法定信托
2
、信托财产的转移
● 转移方式
● 信托登记：房地产信托问题
（四）信托目的
● 违法信托
● 违德信托
● 欺诈信托
（五）信托生效的时间
四、信托的管理及其法律问题
（一）约定职责
1
、信托目的对履职的约束
2
、投资策略对履职的约束
3
、其他特别约定
（二）法定职责
1
、忠诚义务
● 忠诚义务的具体要求（信托法25条—27条）
● 违反忠诚义务的法律责任
2
、分别管理义务（信托法29条）
● 对内部财务体系的特别要求
3
、谨慎管理义务
● 具体标准
4
、亲自管理义务
● 营业受托人的特殊要求
5
、报告义务
● 营业受托人的特殊要求
6
、清算义务
● 清算报告问题
● 受托人责任的解除
（三）委托人和受益人权利
1
、受托人的权利
2
、受益人的权利